Перевод долга

Возможно, ли при переводе долга (который являлся суммой вознаграждения Цедента по договору цессии за уступаемые права) предусмотреть, что на сумму переводимого долга Кредитор (ранее Цедент по договору уступки права) будет начислять проценты в согласованном сторонами процентом размере от суммы принятого Новым должником долга с момента принятия долга Новым должником и до момента исполнения обязанности по уплате долга Новым должником. Или в данном случае не усматривается оснований для начисления процентов, поскольку Новый должник фактически не пользуется денежными средствами. Если возможно начисление процентов, то какое правовое основание будет для начисления таких процентов при переводе долга? Возможно, ли сразу прописать это в соглашении о переводе долга? Или надо будет после заключения договора о переводе долга Кредитору и Новому должнику заключить договор, подобный договору займа?

Нет, включение указанных процентов невозможно, так как нормы о переводе долга предполагают только передачу полного или меньшего объема обязательств, но не включение дополнительных, которых на момент перевода долга еще не возникло. Соответственно, для возникновения данных обязательств необходимо оформление дополнительных соглашений между кредитором и новым должником.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист» .

«Объем переводимого долга

Если договором не предусмотрено иное, считается, что цедент передал цессионарию свой долг в полном объеме. Это значит, что цессионарий обязан исполнить обязательство в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода обязанности. Дополнительно цессионарий должен уплатить кредитору все санкции, предусмотренные основным договором, если возникнут соответствующие основания.

Пример из практики: суд взыскал с нового должника не только сумму основного долга, но и пени

Взыскав с ответчика сумму основного долга и пени за просрочку исполнения обязательства, суд так обосновал свое решение. Из смысла статей 391. 392 Гражданского кодекс РФ видно, что перевод долга предполагает переход обязанностей от должника к другому лицу с согласия кредитора. В результате происходит перемена лиц в обязательстве при сохранении содержания самого обязательства. При этом новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике, включая уплату процентов, неустойки и других санкций* (постановление ФАС Уральского округа от 12 мая 2010 г. № Ф09-3253/10-С3 по делу № А60-41720/2009-С5 ).

Пример из практики: суд взыскал с нового должника неустойку, поскольку новый должник принял на себя долг в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике

ООО «С.» (исполнитель) и ООО «Б.» (заказчик) заключили договор, по условиям которого заказчик поручил, а исполнитель принял на себя обязательства выполнить работы по монтажу внутренних инженерных систем водопровода, канализации, ливневой канализации и отопления. Также ЗАО «Б.» (новый должник) и ООО «Б.» (должник) заключили договор о переводе долга, по условиям которого новый должник принял исполнение денежного обязательства (оплату выполненных работ) за должника. В связи с тем, что ЗАО «Б.» не исполнило обязательства, ООО «С.» обратилось в суд с требованием о взыскании неустойки.

Суд счел требование обоснованным. Он указал: «Целью перевода долга является освобождение первоначального должника от обязательства с одновременным его возложением на нового должника при сохранении прав кредитора. При этом обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности, с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом». Поэтому, установив, что по договору о переводе долга обязательства по оплате 6 866 088 руб. перешли к новому должнику – ЗАО «Б.», суд удовлетворил требование ООО «С.» о взыскании неустойки (постановление ФАС Поволжского округа от 10 апреля 2013 г. по делу № А65-15592/2012 ).

Аналогично истолковывают статьи 391. 392 Гражданского кодекса РФ и иные суды, например, ФАС Восточно-Сибирского округа указал: «Перевод долга предполагает переход обязанностей от должника к другому лицу с согласия кредитора, в результате которого происходит перемена лиц в обязательстве при сохранении содержания самого обязательства. При этом новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике» (постановление от 2 декабря 2013 г. по делу № А19-22624/2012 ).

Закон не запрещает сторонам самим указать, в каком именно объеме переводится долг. Это означает, что в соглашении может быть предусмотрен перевод:

Закон также предусматривает, что кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК РФ )».

Перевод долга

Когда у вашей компании возникнет сделка по переводу долга, вы легко сможете составить нужное соглашение с контрагентом.

Ваша компания собралась перевести свой долг на контрагента? Или же, наоборот, берет на себя чужие обязательства? С помощью рекомендаций, которые мы дали в этой статье, вы сможете оформить соглашение о переводе долга так, чтобы в дальнейшем не услышать нареканий ни от деловых партнеров, ни от налоговиков. Ведь нередко именно главному бухгалтеру приходится вести всю документацию по договорам. Ну а если соглашение составил юрист, советуем все равно проверить этот документ. Так как споры по поводу данных сделок, к сожалению, возникают часто.

Здесь мы возьмем наиболее распространенный случай: когда покупатель переводит на другую организацию свой долг перед поставщиком по оплате товаров. Назовем эту третью организацию новым должником. Покупателя будем именовать старым должником. А поставщика — кредитором.

И еще. Нередко возникает путаница между переводом долга и ситуацией, когда покупатель просто просит третью организацию заплатить за нее поставщику. При этом покупатель остается должником и продолжает отвечать за исполнение договора перед продавцом. В таком случае составлять договор о переводе долга не нужно. В чем отличия между этими двумя ситуациями, ниже разъясняет юрист.

Рассказывает Виталий Бородкин, старший юрист юридического отдела компании «ПРИОРИТЕТ»

— Покупатель может попросить своего контрагента перечислить за него оплату поставщику. Это предусмотрено статьей 313 Гражданского кодекса РФ. В таком случае должником по договору поставки по-прежнему остается покупатель. Так что если контрагент не заплатит продавцу, последний будет спрашивать долг и штрафы не с него, а со своего покупателя. А вот при переводе долга согласно статье 391 кодекса обязанности компании перед кредитором полностью прекращаются. И переходят к новому должнику.

Еще одно важное различие. Когда речь идет об исполнении обязанности за покупателя третьим лицом, поставщик обязан принять от него платеж. Кстати, в поручении при этом будет указано, что третья организация платит за покупателя. Когда же покупатель хочет полностью перевести долг на другую организацию, прежде придется получить на это согласие поставщика. И тут уже новый должник будет платить поставщику от своего имени.

Начнем с правила, которое нужно соблюдать, чтобы сделка по переводу долга состоялась в принципе. Договор о передаче задолженности можно заключить только при условии, что с этим согласится кредитор. Так сказано в пункте 1 статьи 391 Гражданского кодекса РФ. Значит, первым делом необходимо получить добро от поставщика на перевод долга по оплате товаров. И это логично, ведь продавцу далеко не безразлично, кто будет его дебитором. И если у поставщика возникнут сомнения в платежеспособности нового должника, он вправе отказать в сделке по переводу долга.

Согласие кредитора, причем такое, чтобы его невозможно было оспорить, особенно важно для старого должника. Дело в том, что на практике нередко возникает такая проблема. Кредитор требует с нового должника перечислить оплату за товары. А тот выискивает какой-нибудь дефект в документах, оформленных для перевода долга. И затем на основании этого утверждает, что договор о переводе долга на самом деле был заключен без согласия кредитора. Если это действительно так, то оплатить задолженность, включая набежавшую неустойку, придется старому дебитору.

Как же лучше оформить согласие кредитора? Есть несколько способов. Расскажем о каждом.

Достаточно простой и надежный способ. Кредитор прямо на соглашении о переводе долга проставляет отметку, которая подтверждает, что он согласен с этим договором. К примеру, это может быть надпись «Согласовано» или «На перевод долга по настоящему договору согласен». После нее должны стоять наименование организации-кредитора, дата, а также подпись его директора с расшифровкой и печатью.

Еще один вариант. Можно оформить перевод задолженности трехсторонним соглашением о переводе долга между кредитором, старым и новым должниками. В таком случае согласие кредитора на передачу задолженности новому должнику будет прописано в самом договоре. С таким подходом соглашаются и судьи, в частности в постановлении ФАС Уральского округа от 27 апреля 2011 г. № Ф09-1821/11-С5.

Наконец, от кредитора можно получить любой документ, в котором он заявит о своем согласии с переходом задолженности на другую организацию. Например, это может быть уведомление о согласии с переводом долга. Тогда на эту бумагу можно сослаться в тексте соглашения о переводе долга. Нелишним будет приложить ее к этому соглашению.

Но важно убедиться, что документ подписал руководитель кредитора или сотрудник, имеющий на это полномочия по доверенности. Иначе нельзя считать, что согласие на перевод долга получено. На это указывают и судьи. Пример тому — постановление ФАС Московского округа от 1 февраля 2012 г. по делу № А41-20413/11.

Еще советуем проследить, чтобы в письме кредитора было четко сказано, о каком долге идет речь. А именно в бумаге должны фигурировать данные о старом должнике, реквизиты договора поставки, размер долга. А также сведения о компании, которая станет новым должником.

Образец соглашения о переводе долга мы разместили ниже. В нем мы привели все существенные условия. То есть те, без которых договор подобного вида не будет считаться заключенным. Стандартных разделов, которые компании обычно включают в любые договоры (об ответственности сторон, форс-мажоре и порядке разрешения споров), в образце нет. Вы их можете добавить сами.

Главное, чтобы из соглашения по переводу долга быть четко видно, какая именно задолженность является предметом сделки. Для этого в документе нужно привести следующие данные.

Во-первых, сведения о договоре поставки (1), по которому собственно возникла задолженность, а именно: стороны договора, его реквизиты, в чем заключается обязанность должника (в рассматриваемой ситуации это оплата отгруженных ему товаров).

Во-вторых, срок, в который покупатель должен был оплатить товары по договору поставки (2).

И в-третьих, размер задолженности (3). Обычно сумма переводимого долга соответствует данным договора поставки и накладных. Впрочем, Гражданский кодекс РФ не запрещает также передавать задолженность частично. Это подтвердили судьи в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 23 декабря 2010 г. по делу № А17-9018/2009. Тогда из соглашения должно быть ясно, какую часть задолженности покупатель переводит на нового должника.

Возможно, что помимо основного долга за старым должником числится также неустойка. Тогда ее сумму нужно указать отдельно. Кстати, покупатель может перевести на нового должника исключительно задолженность по штрафам. Об этом сказано в пункте 21 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120.

Добавим, что новому должнику важно получить от покупателя все документы по договору поставки. Это сам договор, дополнительные соглашения к нему, накладные, возможно, акты сверки расчетов. Передачу таких бумаг оформите актом. А чтобы добиться их от покупателя без задержек, в соглашении можно установить срок передачи и штраф за его нарушение. Еще можно прописать: прежний должник возмещает новому убытки, которые возникнут в отношениях с кредитором из-за того, что не будет в наличии всех необходимых документов.

У налоговиков не должно возникнуть подозрений, что перевод долга носит безвозмездный характер. Иначе они могут, к примеру, заявить, что старый должник неправомерно принял к вычету НДС по купленным у поставщика товарам. Раз он не понес затрат в связи с их покупкой. О том, как вообще перевод долга влияет на налоги, вы можете узнать из таблицы ниже.

Как старый и новый должник будут считать налоги в связи с переводом долга

У кого ведется учет

Конечно, по умолчанию любой договор предполагается возмездным. Такое правило установлено в пункте 3 статьи 423 Гражданского кодекса РФ. Тем не менее лучше прямо в соглашении четко прописать, какие обязательства возникают у старого должника перед новым. Понятно же, что тот принимает на себя долг контрагента не просто так. Обычно у нового должника есть свое обязательство перед партнером. И в обмен на перевод долга старый должник списывает эти суммы. Или берется поставить новому товары стоимостью, равной сумме переведенного долга. Если же переход долга происходит между дружественными компаниями, новый дебитор часто платит за партнера, позволяя ему потом поэтапно компенсировать эти расходы.

Вот все это и нужно указать в соглашении о переводе долга. Тогда контролерам будет очевидно, что сделка не безвозмездная.

Полный справочник изменений в работе главных бухгалтеров
в 2017 году

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое

Договор перевода долга

В последнее время, в связи со сложившейся экономической ситуацией в Республике Беларусь, актуальной проблемой является неплатёжеспособность отдельных организаций. При этом организация вправе избрать своё направление разрешения данной ситуации, либо путём обращения в суд, либо путём заключения договора перевода долга. Обратиться в суд – не всегда правильно! Неплатёжеспособность бывает временной, а клиента после таких манипуляций уже не вернёшь.
Согласитесь, что дальнейшие отношения между организациями можно считать тщетными, если дело дошло до суда. Поэтому, в целях сохранения компанейских связей, отличной альтернативой выступает возможность перевода долга на другую организацию (партнёра по бизнесу), с заключением соответствующего договора. Ниже я опишу основные моменты, требующие отдельного внимания при составлении указанных соглашений.

Как устроен перевод долга ?

Итак, перевод долга возможен на партнёра по бизнесу, лишь в случае одобрения, таких действий организацией-кредитором (которой что-то должны!). Данная норма содержится в ст. 362 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК РБ).

Следует знать, что нормативное законодательство Беларуси, регулирующее весь спектр вопросов гражданско-правовых договоров, не распространяется на договора по переводу долга. Общие моменты по договорам перевода долга регулируются главой 24 ГК РБ.

Основной смысл соглашения о переводе долга – перемещение каких-либо обязательств от первоначальной организации (должник) к другой организации (партнёр по бизнесу). После заключения указанного соглашения первоначальная организация-должник перестаёт быть обязанной в возращении долга (исполнении обязательства).

На заметку! Основным условием при заключении таких соглашений является отражение объёма обязательства (долга) в самом договоре.

Пример: ООО «Три бобра» (названия вымышлены) является должником перед ООО «Бревно» за оказанные услуги в сумме 1000 рублей (все цифры условны). ООО «Три бобра» получает согласие от ООО «Бревно» на перевод долга к ООО «Зубр». При этом ООО «Зубр» не против взять на себя обязанность по возмещению долга, но только в размере 800 рублей, что в последствии и делается. Оставшаяся часть суммы в размере 200 рублей остаётся на совести у ООО «Три бобра».

В каких случаях перевод долга «не работает» ?

Перевод обязательства (долга) не может быть осуществлён, в случаях оптовой реализации (ч.2 п.1 ст.25 Закона РБ от 27 августа 2008 года №429-З; ч.2 п.30 Положения о государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий, утв. Декретом Президента РБ от 17 декабря 2002 года №28):

- спиртосодержащей продукции (непищевой);

- этилового спирта (непищевого);

При несоблюдении вышеуказанных требований предусмотрена административная ответственность в виде штрафных санкций в размере суммы перевода долга (заключенной сделки). Данная норма отражена в ч.1 ст.12.28 КоАП РБ.

В какой форме допускается получение согласия на перевод долга от организации-кредитора ?

В самом идеале – это подписание (визирование) соглашения о переводе долга организацией-кредитором, по крайней мере, так показывает широкая практика осуществления таких сделок.

Какая форма предпочтительна для договора перевода долга ?

Форма договора перевода долга, как правило, заключается в простой письменной форме, либо же с нотариальным заверением. При этом выбор формы договора о переводе долга осуществляется в сопоставлении с формой оформления предшествующей сделки, по результату которой возникло обязательство (долг).

Признаётся ли организация-кредитор (который должны!) одной из сторон в договоре перевода долга ?

Нет, не признаётся. Организация-кредитор выражает одобрение (согласие) по вопросу смены должника и не более того (п.1 ст.362 ГК РБ). Договор перевода долга – это 2-х сторонний документ, при котором одна сторона – новый должник, берёт на себя обязательство по погашению долга перед организацией-кредитором за другую (вторую) сторону – старый должник.

Может ли договор перевода долга иметь безвозмездный характер ?

Нет, это не возможно, только возмездный характер данной сделки. Всё дело в том, что безвозмездное соглашение о переводе долга в Республике Беларусь признаётся дарением, о чем, кстати, свидетельствует и сравнительно недавнее Решение хозяйственного суда от 1 октября 2013 года №221-6/2013М. Так, а дарение в отношениях между коммерческими организациями не допускается (п.п.4 ч.1 ст.546 ГК РБ).

Таким образом, при заключении соглашения о переводе долга, в вопросе возмездности сделки, должна быть полная ясность, которая будет зафиксирована в данном соглашении (возврат погашенного обязательства через оказание услуг, выполнение работ и проч.). Кстати, практика показывает, что данный момент (возврат погашенного обязательства) обычно выносится в отдельное соглашение, что не противоречит действующему законодательству Беларуси.

Что значит условие «обратный перевод долга» в соглашении о переводе долга ?

«Обратный перевод долга» - это «возможность» наделить обязательством старого должника по возврату долга, которая используется в исключительных случаях, при определенном сомнении в отношении платёжеспособности нового должника.

Хочу отметить, что я не зря поставил в кавычки слово возможность в определении обратного перевода долга. Всё достаточно просто, основной целью, при заключении соглашения о переводе долга, является перемещение обязательства по возврату долга от старого должника к новому должнику. То есть, по факту, старый должник перестаёт быть должником, так как заключая соглашение о переводе долга, свои обязательства передаёт новому должнику. Таким образом, предъявлять претензии к старому должнику, а равно требовать возврат долга – не правомерный шаг!

Также, включение в соглашение о переводе долга условий по обратной передаче обязанностей и прав с нового должника на изначального должника признаётся совершением сделки под отменительным условием.

Совершённая сделка под отменительным условием – это сделка, при которой стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст. 158 ГК РБ).

В данной ситуации на возникновение обстоятельства, в зависимость от которого стороны поставили прекращение прав и обязанностей по соглашению, непосредственно влияет воля стороны по сделке. Так выходит, что, к примеру, новый должник может по своей собственной воле либо уплатить долг, либо не уплатить. Но ведь согласно норме ГК РБ наступление данного обстоятельства не может, да и не должно зависеть от воли одной из сторон договора. Кстати судебная практика этому не противоречит (Решение хозяйственного суда от 23 декабря 2003 года №537-3/03).

Как минимизировать риск при заключении таких соглашений (договоров) ?

Существуют следующие способы минимизации рисков при заключении договора о переводе долга:

1.Разделение долга на части и составление по каждой отдельного договора о переводе долга.

Рассмотрим на примере: ООО «Три бобра» имеет задолженность перед ООО «Зубр» в сумме 1000 рублей. ООО «Бревно» готово погасить задолженность, при этом достигнуто соглашение, что ООО «Бревно» будет гасить этот долг по 300 рублей в неделю с оформлением нового соглашения. То есть в данном случае следующее соглашение будет оформлено, после положительного исполнения предыдущего соглашения.

2.Заключение соглашения о переводе долга 3-м лицом.

Основная цель – гарантия, при неисполнении обязательства новым должником. Причём гарантия для организации-кредитора, которая даёт право требовать от первоначального должника исполнение обязательства по возврату долга.

В данном случае между должниками оформляется двухстороннее соглашение об исполнении обязанности 3-м лицом. Согласие кредитора не требуется. При заключении такого соглашения переход прав и обязанностей по основному договору не происходит.

Особых пояснений здесь делать не нужно. Отмечу, лишь то, что соглашение о поручительстве представляет собой обязанность поручителя перед кредитором отвечать за исполнение обязательства нового должника частично или полностью (п.1 ст.341 ГК РБ). В случае неисполнения обязательства ответственность поручителя и должника приобретает солидарный характер перед организацией-кредитором (п.1 ст.343 ГК РБ).

Рекомендуемые формы необходимых документов: