Глава 31 Обеспечение доказательств

§ 1. Цель принятия мер по обеспечению доказательств

1. Понятие обеспечения доказательств

В соответствии со ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Для обеспечения доказательств необходимо обосновать нотариусу, что имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Заинтересованное в обеспечении доказательств лицо должно подать в нотариальную контору, в районе деятельности которой должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление.

Следует различать, во-первых, лиц, по инициативе которых может происходить обеспечение доказательств, во-вторых, основания для обеспечения доказательств, в-третьих, процедуру обеспечения доказательств, в-четвертых, ее документальное оформление в рамках нотариального производства.

2. Инициатива в обеспечении доказательств

В качестве заинтересованных лиц смогут выступать будущие стороны гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего истца и ответчика. Они должны обратиться с письменным заявлением к нотариусу о совершении данного нотариального действия.

3. Основания для обеспечения доказательств

Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными.

Например, вследствие аварии пострадала квартира, в которой недавно был проведен ремонт. В том случае, если будет вызываться для составления акта, фиксирующего ущерб, мастер или иной сотрудник жилищно-эксплуатационной организации, может пройти много времени, внешние повреждения исчезнуть, что впоследствии затруднит доказывание по иску о возмещении убытков, причиненных аварией. Поэтому более быстрым и эффективным может быть приглашение нотариуса для обеспечения доказательств.

Приглашение нотариуса для фиксации обстоятельств дела может потребоваться и при, например, автотранспортной аварии, когда отсутствует сотрудник ГАИ (ГИБДД), полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб. Основанием для допроса свидетеля может быть его отъезд за рубеж, командировка в отдаленные районы и невозможность его личного участия в судебном заседании.

Главным для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе. Основы законодательства РФ о нотариате не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в третейские суды и международные коммерческие арбитражи. Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых и таможенных органах. Полагаем, что в случаях, указанных в положениях и регламентах третейских судов и коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в третейский суд или арбитраж, однако данное правило следует прямо оговорить и в законодательстве о нотариате.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае при возбуждении дела в суде или арбитражном суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. ст. 64 – 66 ГПК) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству.

Следует иметь в виду, что в отличие от ранее действовавшего гражданского процессуального законодательства (ст. ст. 57 – 59 ГПК РСФСР 1964 г.) новый ГПК не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом, а новый АПК 2002 г. предусматривает досудебное обеспечение доказательств по правилам ст. 99 АПК в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено прямо к компетенции арбитражного суда. Означает ли это, что нотариус не вправе обеспечивать доказательства до возникновения гражданского или арбитражного процесса?

На наш взгляд, ответ здесь может быть положительный. Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов. Во-первых, поскольку это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Во-вторых, в силу присущего российскому судебному процессу принципу свободной оценки доказательств (ст. 67 ГПК и ст. 71 АПК) суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае будут оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности и достоверности, другим критериям.

Кроме того, следует учитывать, что согласно ч. 2 ст. 64 АПК в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, аудио– и видеозаписями и иные документы и материалы. Таким образом, АПК содержит незакрытый перечень доказательств, и в этом качестве вполне могут рассматриваться, например, протоколы осмотра вещественных доказательств, составленные нотариусом.

Поэтому обращение к нотариусу за обеспечением доказательств является вполне правомерным и законным способом обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов общей юрисдикции. Досудебное обеспечение доказательств для арбитражного процесса является более проблематичным в связи с прямым указанием в АПК на способ их закрепления. Поэтому важным является то направление развития практики досудебного обеспечения доказательств, которое будет складываться в судебной практике.

Проблематичным в современных условиях является проведение экспертизы в рамках нотариального производства, поскольку в силу ст. 79 ГПК она назначается только судом и значение экспертного заключения приобретает в соответствии с ГПК только то заключение, которое было проведено по инициативе суда. Аналогичное положение – о назначении экспертизы только арбитражным судом – содержится в ст. 82 АПК.

§ 2. Действия нотариуса по обеспечению доказательств

1. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве

Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудительных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.

Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.

2. Документальное оформление в рамках нотариального производства

В соответствии с п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ о допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указываются:

1) дата и место допроса;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о свидетеле в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) сведения о лицах, участвующих в допросе, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

5) предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;

6) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:

1) дата и место производства осмотра;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.

Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются:

1) дата вынесения постановления;

2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы.

Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.

О производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:

– дата и место производства осмотра;

– фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной конторы;

– фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, место их жительства;

– обстоятельства, обнаруженные при осмотре. Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются:

– дата составления постановления, фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего постановление, наименование нотариальной конторы;

– фамилия, имя, отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза, место его жительства;

– вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

– наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность.

Постановление подписывается нотариусом.

О производстве экспертизы составляется акт, подписываемый экспертом и участвующими в экспертизе лицами. Заключение эксперта подписывается экспертом. По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариальной конторы.

От лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нотариус предлагает внести в контору деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и на другие расходы по производству обеспечения доказательств. Экспертам и свидетелям выдается вознаграждение за отвлечение их от занятий по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.

Примерный образец протокола осмотра и исследования вещественных доказательств

Протокол осмотра и исследования

Город Екатеринбург Свердловской области

Шестого января одна тысяча девятьсот девяносто девятого года

Я, Петров Иван Иванович, нотариус Екатеринбургского нотариального ок

руга, назначенный на должность нотариуса приказом N 45 Главного управле

ния Министерства юстиции РФ по Свердловской области от 12.11.1996,

при участии гражданина Щербакова Григория Григорьевича, проживающего

в городе Екатеринбурге, по улице Антонова, дом 15, кв. 36,

и Ромочкиной Сони Романовны, проживающей в городе Екатеринбурге, по

улице Пашина, дом 13, кв. 67,

на основании заявления Г.Г. Щербакова, поступившего ко мне в нота

риальную контору 4 января 1999 года,

произвел осмотр помещения квартиры, принадлежащей на праве частной

собственности Г.Г. Щербакову. Г.Г. Щербаков обратился с заявлением об

осмотре и исследовании вещественных доказательств в связи с тем, что его

квартира номер тридцать шесть на четвертом этаже подверглась 3 января

1999 года затоплению водой из квартиры под номером сорок, находящейся

над его квартирой, на пятом этаже, по тому же самому адресу (город Ека

теринбург, улица Антонова, дом 15), которая принадлежит на праве частной

собственности С.Р. Ромочкиной. В дальнейшем Г.Г. Щербаков намерен обра

титься в суд для предъявления иска о возмещении понесенного им ущерба

вследствие затопления водой, однако следы затопления могут постепенно

исчезнуть до рассмотрения дела в суде.

При осмотре указанной квартиры установлены следующие обстоятельства.

Исследуемая квартира состоит из одной комнаты, коридора, кухни и совме

щенного санузла. В комнате потолок покрыт бурыми пятнами неровной формы,

обои на стене, примыкающей к кухне, отошли от стены. (Далее – продолже

Во время осмотра и исследования доказательств проведена фотосъемка

квартиры на фотографии быстрого проявления типа «Полароид» в количестве

6 штук, которые прилагаются к настоящему акту.

Изложенную в протоколе информацию подтверждаем:

Г.Г. Щербаков ________________________

С.Р. Ромочкина ________________________

Зарегистрировано в реестре под N ___________

Осмотр вещественных доказательств - Уголовно-процессуальное право - Учебные материалы для студентов

Действующий УПК в ст. 81 достаточно точно определил круг предметов, которые могут признаваться вещественными доказательствами по уголовному делу. Это, прежде всего, орудия преступления и предметы, которые сохранили на себе следы преступления; деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате совершения преступления; иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела. В качестве вещественного доказательства, как орудия преступления, может быть признано транспортное средство, если оно использовалось непосредственно для достижения преступного результата.

При исследовании вещественных доказательств в ходе судебного разбирательства очень важно установить его относимость: данные о происхождении предмета с указанием места, времени, условий и способа его обнаружения должны содержаться в протоколе соответствующего следственного действия (осмотра места происшествия, обыска, выемки и т.п.).

Не менее важным является установление допустимости вещественного доказательства: проверка соблюдения в ходе предварительного расследования предусмотренных законом условий, порядка производства и оформления следственных действий и признания обнаруженного предмета в качестве вещественного доказательства и соблюдение установленных законом правил последующего его хранения до поступления уголовного дела в суд. О признании этих предметов в качестве вещественного доказательства по уголовному делу должно быть вынесено постановление следователя с соблюдением требований ст. 81 УПК.

Осмотр вещественных доказательств может проводиться в любой момент судебного следствия. Его можно совместить с допросом подсудимого, потерпевшего, свидетелей, если с учетом конкретных обстоятельств уголовного дела это целесообразно. Но на наш взгляд, осмотру вещественного доказательства всегда должно предшествовать оглашение протокола следственного действия, в ходе которого было обнаружено вещественное доказательство (протокол осмотра места происшествия, выемки, обыска и т.п.) и постановления следователя о признании обнаруженного предмета в качестве вещественного доказательства и условиях его хранения при производстве по уголовному делу в соответствии со ст. 82 УПК.

До начала осмотра вещественного доказательства участники судебного разбирательства должны убедиться в том, что представленное для осмотра вещественное доказательство действительно было обнаружено в ходе производства предварительного расследования по рассматриваемому судом уголовному делу.

При осмотре вещественного доказательства в судебном разбирательстве в случае необходимости может участвовать специалист. В случае необходимости вещественные доказательства могут быть предъявлены свидетелям, если их показания связаны с фактом обнаружения вещественного доказательства.

Вещественное доказательство осматривается участниками судебного разбирательства. При этом им предоставлено право обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с осмотром. Кроме того, в ходе осмотра подсудимому, потерпевшему, свидетелям, эксперту, специалисту могут быть заданы вопросы, относящиеся к отличительным признакам осматриваемого вещественного доказательства, способам его обнаружения, осмотра в ходе проводимого следственного действия и т.п.

Результаты осмотра судом вещественного доказательства фиксируются в протоколе судебного заседания.